Založenie spoločnosti s ručením obmedzeným

Založenie s.r.o. je úkon, ktorým sa buď viacerí zakladatelia dohodnú na uzatvorení spoločenskej zmluvy alebo sa jeden zakladateľ rozhodne prijať zakladateľskú listinu. Z nového § 105b OBZ sa dozvedáme, že založiť s.r.o. nemôže osoba, ktorá má daňový nedoplatok. Žiadne ďalšie podrobnosti.

Uvedený zákaz nepozná výnimky. To by v praxi znamenalo, že subjekt (fyzická alebo právnická osoba), ktorý má nedoplatok na niektorej dani v Slovenskej republike, nemôže platne založiť s.r.o. Prikláňame sa k výkladu, že tolerovaný nedoplatok 170 EUR sa pre založenie s.r.o. nepoužije, pretože podstatné bude, či subjekt má alebo nemá nedoplatok a nie, či mu správca dane vystaví súhlas. Preto by sme odporúčali vyžiadať si k právnemu úkonu založenia s.r.o. potvrdenie od správcu dane o tom, že zakladateľ nemá žiadne daňové nedoplatky.

Len nepriamo – z poznámky 37a) k § 54 ods.1 daňového poriadku – vyplýva, že tzv. súhlas so zápisom v obchodnom registri vydáva správca dane aj pre potreby založenia s.r.o. Chýba však povinnosť si ho vyžiadať a priložiť k prvozápisu. Naproti tomu novelizovaný § 115 ods.5 OBZ priamo uvádza, že súhlas správcu dane sa dokladá k návrhu na zápis zmeny spoločníka. Či sa i v štádiu zakladania spoločnosti uplatní výnimka z preukazovania neexistencie nedoplatkov (§ 115 ods.8 OBZ) pre zahraničné osoby je otázne. Sme skôr toho názoru, že nie.

Prevod alebo rozdelenie väčšinového obchodného podielu

Zmeny sa dotkli tiež prevodov tzv. väčšinových obchodných podielov. Väčšinový obchodný podiel znamená podiel aspoň 50% hlasovacích práv. Môže vyplývať buď z hodnoty vkladu spoločníka, alebo z hlasovacích práv priznaných spoločenskou zmluvou nezávisle od hodnoty vkladu spoločníka.

Prevodca ani nadobúdateľ väčšinového obchodného podielu nesmú mať daňové nedoplatky vyššie ako 170 EUR, na prevod si spoločnosť bude musieť vyžiadať súhlas správcu dane a prevod väčšinového obchodného podielu bude účinný až momentom zápisu zmeny spoločníka do obchodného registra. Obmedzenie sa bude týkať tiež prevodu časti väčšinového obchodného podielu, keď dochádza k jeho rozdeleniu. Tieto obmedzenia neplatia pre zahraničných prevodcov alebo nadobúdateľov väčšinových obchodných podielov.

V ostatných prípadoch bude naďalej platiť, že prevod obchodného podielu nepodlieha súhlasu správcu dane a ak nebolo dohodnuté inak je účinný nezávisle od zápisu do obchodného registra. Obchodnému registru ale bude treba predložiť vyhlásenie prevodcu i nadobúdateľa o tom, že prevod nepodlieha súhlasu správcu dane. Dôvody, pre ktoré prevod nebude podliehať súhlasu správcu dane, budú dané, najmä ak sa nejedná o väčšinový obchodný podiel alebo ak sú prevodca alebo nadobúdateľ zahraničné osoby, alebo ak spoločnosť nadobúda, alebo predáva vlastný obchodný podiel. Spomína sa tiež prípad, kedy dochádza k prevodu obchodného podielu v rámci zrušenia spoločnosti bez likvidácie v dôsledku zániku účasti spoločníka v spoločnosti (§ 115 ods.5 za bodkočiarkou). Podľa dôvodovej správy má ísť o prevod obchodného podielu v rámci zlúčenia, splynutia, rozdelenia alebo rozdelenia zlúčením.

Tu vidím istú disproporciu medzi znením právnej normy a vysvetlením v dôvodovej správe. V prípade zlúčenia a rozdelenia zlúčením síce možno uvažovať o „prevode“ obchodného podielu, ale v uvedených prípadoch dochádza zo zákona k premene obchodného podielu v zanikajúcej spoločnosti na podiel v nástupníckej spoločnosti. Tým pádom možno o prevode obchodného podielu hovoriť skôr na strane nástupníckej spoločnosti, lebo k jej existujúcim spoločníkom pribudnú i spoločníci zanikajúcej spoločnosti a buď získajú časť existujúcich obchodných podielov (ak sa nemení základné imanie) alebo získavajú nové obchodné podiely pri súčasnom zvýšení základného imania. V prípade splynutia a rozdelenia je ťažko hovoriť o prevode obchodného podielu, keďže z pôvodného obchodného podielu v zanikajúcich spoločnostiach získavajú ich spoločníci obchodný podiel v novovzniknutej spoločnosti.

Z prechodných ustanovení Obchodného zákonníka vyplýva, že na všetky konania začaté po 30.9.2012 bude potrebné aplikovať novú právnu úpravu. Teda i v prípade spoločností založených pred 1.10.2012 alebo prevodov väčšinových obchodných podielov dojednaných pred 1.10.2012, pre ktoré bude návrh na zápis do obchodného registra podaný po 30.9.2012.

Nové postupy budú v praxi určite znamenať predĺženie procesu registrácie novej s.r.o. a zdĺhavejšie transakcie s obchodnými podielmi. Osobitne pri sporných daňových nedoplatkoch môže byť novela problematická, lebo za určitých okolností môže bezdôvodne blokovať prevody majetku daňovníka.

Na záver ešte jedna informácia. Hoci podľa § 68 ods.10 OBZ sa súhlas správcu dane s výmazom z obchodného registra nevyžaduje, ak sa spoločnosť zrušuje bez likvidácie, tak podľa novelizovaného § 81 ods.2 zákona o DPH je právnická osoba, ktorá sa zrušuje bez likvidácie, povinná oznámiť túto skutočnosť daňovému úradu pred svojím zánikom, t.j. ešte pred tým, ako bude vymazaná z obchodného registra.